Varför bör jag upprätta en due diligence-rapport innan ett företagsförvärv?

Sammanfattning:

• Due diligence: Due diligence kan översättas till företagsbesiktning och används som grund för bedömning av ett bolag som ska förvärvas. Due diligence kan användas som underlag vid förvärv av målbolagets inkråm såväl som aktier.

• Dokumentation: Vilka dokument som behövs för utförande av en uttömmande företagsbesiktning beror på målbolagets individuella situation. Det finns vissa dokument som vanligen används vid en företagsbesiktning vilka är styrelsemötesprotokoll och ordinarie bolagsstämmoprotokoll, verksamhetens affärsstrategier, kommersiella avtal samtal policyer.

• Anledningar till att utföra en due diligence: Anledningar till att utföra en företagsbesiktning inkluderar kartläggning av bolaget som ska förvärvas, underlag för upprättande av aktieöverlåtelseavtal eller inkråmsöverlåtelseavtal mellan förvärvaren och överlåtaren samt minskning av risk för framtida tvistemål.

• Var bör jag bestyrka att due diligence har skett?: Det är viktigt att aktieöverlåtelseavtal och inkråmsöverlåtelseavtal innehåller klausuler relaterade till due diligence. Docue tillhandahåller följande mallar:

  • Aktieöverlåtelseavtal

  • Inkråmsöverlåtelseavtal

---

Vad är due diligence?

Due diligence översätts på svenska till företagsbesiktning. Due diligence innebär kortfattat att man samlar in och bedömer information om ett målföretag i samband med dess förvärv för att få en klar bild av målföretaget innan förvärvet. Ju större företagsförvärv desto mer omfattande företagsbesiktning bör upprättas. Detta innebär dock inte att förvärv av små- och medelstora företag inte bör företrädas av en företagsbesiktning.

Vid en företagsbesiktning granskar man ett bolags juridiska, finansiella, skattemässiga, affärsmässiga och informationstekniska samt miljömässiga tillstånd.

Vilket underlag behöver jag för att utföra en due diligence?

En due diligence rapport bör vara individuellt anpassad efter målbolaget. Vilket underlag som behövs för att man ska kunna upprätta en uttömmande due diligence rapport beror på målbolagets storlek, verksamhetsområde, geografiska täckning, syftet med bolagsförvärvet och andra faktorer. Mot bakgrund därav, används olika underlag för olika due diligence rapporter. Vi kan däremot rekommendera små- och medelstora företag att överväga att inkludera följande underlag vid utförandet av en företagsbesiktning:

• Bolagsordning och styrelsemötesprotokoll, ordinarie bolagsstämmoprotokoll samt andra bolagsrättsliga protokoll som upprättats under diverse möten

• Årsredovisning och medföljande finansiell redovisning och rapportering

• Teckningsoptioner, konvertibla skuldebrev och andra värdepapper

• Aktieägaravtal

• Policydokument som exempelvis arbetsmiljö- och miljöpolicyer

• Instruktioner och rapporter för bolagets budget och affärsstrategier

• Försäkringsavtal- och brev

• Fastighetsavtal och andra avtal rörande bolagets inkråm

Varför är det viktigt att utföra en due diligence?

1. Klargör bilden av bolaget som ska förvärvas

En väl genomförd företagsbesiktning minskar risken för att den förvärvande parten förbiser målbolagets brister. En due diligence rapport ger förvärvaren ingående information om huruvida det föreligger brister i bland annat målbolagets marknadsposition, värdering, regelefterlevnad samt kund- och produktportfölj. Sådana brister kan exempelvis innebära att ett företag inte satsar tillräckligt på marknadsföring och produktutveckling eller är inblandat i rättsliga tvister som kan leda till skadestånd. Det kan exempelvis också röra sig om en svag konkurrenskraft på marknaden. En väl genomförd företagsbesiktning ger god kännedom om det tilltänkta bolaget som ska förvärvas och underlättar förvärvarens bedömning av huruvida bristerna med förvärvet ligger inom ramen för dess riskpolicy.

2. Utgör en grund för garantikatalogen mellan förvärvaren och överlåtaren

Använd företagsbesiktningen vid avtals utformande: En due diligence rapport kan användas som underlag vid utformning av garantikataloger i aktieöverlåtelseavtal och inkråmsöverlåtelseavtal. Köparen erhåller kunskap om förvärvsobjektet genom due diligence rapporten och kan därefter använda denna som underlag vid förhandlingar om vilka garantier som bör utlämnas av säljaren. Desto mer kunskap köparen erhåller om målbolaget, desto enklare är det för denne att förhandla om garantiutfästelserna i aktie- eller inkråmsöverlåtelseavtalet. På motsatt vis kan garantier komplettera due diligence undersökningen eftersom motparten kan förlita sig på överlämnade garantier vid förvärvet. Utlämnande av garantier kan även användas som en kompletterande åtgärd vid fall då due diligence rapporten resulterar i att målbolaget inte anses uppfylla förvärvarens krav. Överlåtaren kan då ombeds lämna garantier för de områden som förvärvaren anser att garantier behövs.

Det är viktigt att avtala om garantier: En garantikatalog avser garantier utlämnande av säljaren om förvärvsobjektet eller köparen om dess rättsliga ställning. En garanti kan gälla samtliga områden inom bolaget som parterna finner av vikt men avser vanligtvis aktiekapital, varulager, immateriella rättigheter, väsentliga avtal, årsredovisning, kundfordringar, anläggningstillgångar, försäkringar och tvister. Säljaren av ett förvärvsobjekt ombeds vanligtvis utlämna omfattande garantier avseende ägandet av förvärvsobjektet och förvärvsobjektets verksamhet. Köparen brukar däremot vanligtvis lämna garantier kring dennes rättskapacitet och finansiering av förvärvet.

Hur utformar jag en garantikatalog?: Docues mall för aktieöverlåtelseavtal och inkråmsöverlåtelseavtal innehåller modellklausuler för diverse garantiåtaganden gällande samtliga ovannämnda områden. Samtliga modellklausuler kan anpassas efter förvärvsobjektets situationsbild för att minimera risken för eventuella rättstvister mellan parterna rörande garantiåtagandena. Modellklausulerna tillåter dig att beskriva garantiåtagandena på ett allmänt hållet sätt eller på ett specifikt vis.

3. Minskar risken för kostsamma tvistemål

En due diligence rapport förtydligar inom vilka områden garantier behövs samt underlättar för parterna att identifiera vilka garantier som bör överlämnas. Detta minskar risken för tvistemål mellan parterna eftersom parterna i förväg överenskommit om specifika garantier och due diligence rapporten givit parterna tillgång till en objektiv bedömning av bolagets risker.

Aktieöverlåtelseavtal och inkråmsöverlåtelseavtal innehållande due diligence- och garantiklausuler

Med Docues mallar för aktieöverlåtelseavtal och inkråmsöverlåtelseavtal kan du på ett effektivt sätt upprätta avtal som specificerar parternas garantiåtaganden vid företagsförvärv. Vi har även tillgodosett att avtalsmallarna innehåller klausuler om företagsbesiktning för att förtydliga huruvida garantikatalogen grundar sig på en due diligence rapport samt klargöra huruvida parternas bedömning av förvärvsobjektets risker grundar sig på en företagsbesiktning.

Glöm inte bort att upprätta ett sekretessavtal (NDA) för att se till att konfidentiell information om bolaget i due diligence rapporten inte når andra parter. Följande sekretessavtal skyddar dina företagshemligheter:

• Sekretessavtal (NDA), ensidigt bindande

• Sekretessavtal (NDA), ömsesidigt bindande